南湖Fintech研究——虚拟货币的违法、违规行为

比特币在近几年价格高涨，吸引了无数投资者的关注，这对区块链和虚拟货币的发展无疑是利好，但也不可否认存在一定的违法行为。早期虚拟货币的违法行为存在于“二级市场”，主要是利用匿名性特点进行洗钱、非法商品交易和开设网络赌场；借助“预挖矿”和人为做市炒作，高价售币圈钱；利用投资者认知不足的特点，提供“币理财”，赚取管理费和交易费，并挪用资金。当前，效仿国际游戏圈内的游戏众筹，中国虚拟货币圈开始盛行ICO（数字代币的发售），利用名人效应和消费概念，在虚拟货币 “一级市场”圈钱；有一些项目甚至模仿Overstock等公司，在区块链上发行债券和股权，将一些不盈利项目甚至假项目以新的形势包装、销售。

一、圈钱行为

圈钱行为指发起人先通过“预挖矿”预留5%-10%的虚拟货币，然后通过“炒作”等行为抬高价格，最后以高价抛售虚拟货币。这种行为与“恶意操控股价”行为类似，只是借用了区块链和虚拟货币的外衣，使投资者和监管者难以识别。

步骤一：发起人公布货币源代码并发布白皮书； 步骤二：吸引投资人和参与者，组建社区；步骤三：进行“预挖矿”（PoW）并保留5%-10%的货币；步骤四：开放矿区并上市交易；步骤五：维护价格，并借机抛售手中货币；步骤六：获利离场，币值和交易量大幅下降。图1：虚拟货币圈钱行为二、传销行为

运用虚拟货币进行传销一般有以下六个步骤：

步骤一：筹建虚拟货币公司，声称拥有显赫背景； 步骤二：发布白皮书（无源代码），宣传虚拟货币的储藏价值和使用价值；步骤三：建立宣传网站、专用交易平台和虚拟货币钱包；步骤四：使用PoS模式（或伪PoW模式）来实现虚拟货币数量的增加；步骤五：使用者推荐新加入者将获得新增投资额的一定比例的货币回报；步骤六：限制个人钱包的每日交易额，并拉升虚拟货币的兑换价格，吸引更多投资者加入。

盗用虚拟货币概念的传销行为，一般有如下特点：其一，虚拟货币的代码开源，参与者可查看代码的完备性来验证该虚拟货币具备的功能，但传销币不公布加密算法和代码，白皮书言语空洞、夸大用途；其二，使用专用的交易平台和钱包，交易行为具有中心化，传销币的参与者要付费从公司和官网购买该货币；其三，参与者的主要盈利方式为介绍他人购买和长期持有该货币，但控制参与者每天的虚拟货币出售数量；其四，强调该货币的储藏价值，但没有专业的应用情景和应用方向；其五，交易平台为公司自营，虚拟货币价格受公司控制，不具有价格透明性。图2：虚拟货币传销行为三、非法集资行为

根据金融科技分析企业Autonomous Next发布的报告，2017年上半年全球ICO融资额接近12亿美元，而仅在2017年6月的融资额就达到6亿美元，远超区块链公司和比特币公司的风险资本投资总额。[1]随着ICO融资额的快速增长，关于ICO是否涉及非法集资的问题成为了业界讨论的焦点。

按照最高人民法院《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款有四个条件：

（1）未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金；（2）通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传；（3）承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报；（4）向社会公众即社会不特定对象吸收资金。

第一条和第二条基本没有争议，争议主要集中在第三条和第四条。关于第三条，有观点认为ICO可以规避这一条件，即不承诺任何利润，代币仅代表产品的使用权[2]；反对观点认为回报是一个非常难逃脱的要素，ICO无法规避。[3]作者认为若是ICO的项目有实质产品，代币仅是产品的使用权，而不代表未来回报，这种情况并不违反第三条。关于第四条的争议主要是虚拟货币到底是“资金”还是“商品”。在2013年发布的《人民银行等五部委发布关于防范比特币风险的通知》中，比特币被定义为特定虚拟商品，但是在ICO中，比特币等虚拟货币无疑是以“商品”之名行“资金”之实。作者认为目前将虚拟货币认定为“资金”还缺乏法律依据，但是ICO想以此为依据规避非法集资的监管并非长远之策，这仅是短期的监管空白。

国务院8月24日发布的《处置非法集资条例(征求意见稿)》规定，未经法律许可或者违反国家有关规定，“以发行或者转让股权、募集基金、销售保险，或者以从事理财及其他资产管理类活动、虚拟货币、融资租赁、信用合作、资金互助等名义筹集资金的”，应该进行非法集资行政调查。该《征求意见稿》并没有将以虚拟货币名义筹集资金的行为一棒打死，但也不允许ICO无序发展，而是规定要进行非法集资行政调查，即在原基础上增加一道审批流程。

综上，作者认为ICO是否涉及非法集资，关键在于ICO是否有实质产品。投资者应警惕缺乏实质产品而借ICO之名融资的项目。

四、其他违法行为

虚拟货币具有极强的匿名性，很容易为各类违法行为提供便利，对社会秩序带来极大的挑战。除上述提及的违法行为外，虚拟货币的匿名性也容易被用来洗钱、贩毒等。比如，“丝绸之路”黑市网站就曾以虚拟货币比特币作为交易工具。此外，虚拟货币有开放的源代码，规则透明，因此有赌场以虚拟货币作为赌博筹码。

参考资料：[1] Autonomous Next, Token Mania[R].England, July, 2016.[2] 财新网. ICO暴富幻觉升温 非法集资风险集聚引发监管警觉[EB/OL]. http://finance.caixin.com/2017-08-28/101136510.html,2017-8-28/2017-8-29.[3]未央网.《处置非法集资条例(征求意见稿)》的解读及建议[EB/OL]. http://www.weiyangx.com/254692.html,2017-8-25/2017-8-29.

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